Можно ли учредителям ооо быть работниками

Содержание статьи

Может ли учредитель (не директор) быть сотрудником в штате фирмы

Для ответа на вопрос были использованы следующие документы и нормативно-правовые акты:

Конституция РФ;
Трудовой кодекс РФ (ТК РФ);
Гражданский кодекс РФ (ГК РФ);
Кодекс РФ об административных правонарушениях (КОАП РФ);
Федеральный закон от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»;
Федеральный закон от 06.12.2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете»;
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации»;
Постановление Верховного Суда РФ от 28.02.2006 г. № 59-ад06-1;
Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 18.02.2009 г. по делу № А56-7625/2008;
Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 20.12.2010 г. по делу № А21-13642/2009;
Постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 21.01.2011 г. по делу № А33-7629/2010.

Исходя из предоставленной информации, считаем необходимым сообщить следующее.

Вопрос государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью при создании урегулирован нормами Гражданского кодекса РФ и Федерального закона от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», а вопросы трудовых правоотношений и иных правоотношений, связанных с трудовыми, — Трудовым кодексом РФ.

Как следует из положений статей 48, 52, 53, 56, 57, 59, 61 ГК РФ и статей 5, 9, 20, 23 Федерального закона от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и других, термины «участник» и «учредитель» являются для законодателя равнозначными в том случае, если в качестве участника юридического лица выступает лицо (выступают лица), которое участвовало в учреждении общества. В случае, если лицо приобрело доли участия в юридическом лице уже после его государственной регистрации, такое лицо не может называться учредителем и является участником.

Наиболее частым случаем трудового участия учредителей (участников) в собственном ООО является привлечение их в качестве единоличного исполнительного органа (президента, директора, генерального директора, управляющего и пр.) или главного бухгалтера. В небольших организациях обязанности по ведению бухгалтерского учета часто берет на себя единоличный исполнительный орган, что допускается ч. 2 ст. 19 Федерального закона от 06.12.2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете».

Законом установлено, что имущество учредителей общества с ограниченной ответственностью и имущество общества разделено. Учредители (участники) общества не отвечают по обязательствам общества, а общество не отвечает по обязательствам участников, что следует из ст. 87 ГК РФ.

В соответствии со 37 Конституции РФ каждый вправе самостоятельно выбирать, в рамках какой трудовой деятельности приложить свои силы. Принудительный труд запрещен. Труд должен оплачиваться. Трудовым договором, в соответствии со ст. 56 ТК РФ, признается соглашение между работником (физическим лицом) и работодателем, согласно которому работодатель обязан предоставить работнику возможность осуществлять какую-либо трудовую функцию и оплачивать труд работника, а работник должен выполнять указанную функцию лично и имеет право на вознаграждение за свой труд. Работник должен соблюдать правила трудового распорядка, действующие у работодателя.

От имени работодателя (общества с ограниченной ответственностью) трудовые договоры заключает единоличный исполнительный орган организации как лицо, уполномоченное вступать во внешние отношения от имени общества без доверенности, что подтверждается судебной практикой, например, постановлением Третьего арбитражного апелляционного суда от 21.01.2011 г. по делу № А33-7629/2010, постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 18.02.2009 г. по делу № А56-7625/2008. Исключение сделано лишь для самого единоличного исполнительного органа общества, трудовой договор с ним в ряде случаев может не заключаться.

Согласно ст. 67 ТК РФ трудовой договор подлежит оформлению в письменной форме в срок не позднее трех дней с момента фактического допуска работника к работе, что подтверждается также мнением, изложенным в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации».

Незаключение трудового договора по вине организации влечет административную ответственность, предусмотренную ст. 5.27. КОАП РФ (постановление Верховного Суда РФ от 28.02.2006 г. № 59-ад06-1).

Резюме

Имущество общества с ограниченной ответственностью отделено от имущества его учредителей. Граждане вправе самостоятельно выбрать, работать или не работать в организации, учредителями которой они являются. Естественно, указанное относится только к учредителям-физическим лицам. Учредители — иностранные граждане для работы на учрежденную ими организацию в установленных случаях обязаны получить документ, дающий право на работу на территории РФ.

Трудовое законодательство указывает, что любые трудовые отношения должны оформляться трудовым договором, который заключается в письменной форме в срок не позднее трех дней с момента фактического допуска работника к работе. Исключения возможны лишь в ряде случаев оформления работы в обществе его единоличного исполнительного органа. При этом единоличный исполнительный орган все равно состоит в трудовых отношениях с обществом.

Исключений, касающихся оформления отношений учредителей с обществом с ограниченной ответственностью, действующее законодательство не содержит. Таким образом, трудовые отношения между работником-учредителем общества и обществом с ограниченной ответственностью должны быть оформлены трудовым договором в письменной форме. За уклонение ООО от заключения трудовых договоров предусмотрена административная ответственность в виде штрафа и дисквалификации (при повторном совершении правонарушения). Трудовые договоры от имени общества с ограниченной ответственностью подписываются единоличным исполнительным органом общества (президентом, руководителем, директором и т.д.)

Вместе с тем, возможно иное оформление отношений учредителя с учрежденным обществом. Но для этого нужно и иное содержание отношений между указанными лицами. Отношения между сторонами не должны являться трудовыми. Условия, позволяющие отнести отношения к трудовым, изложены в ст. 56 ТК РФ. Иной вариант сотрудничества между организацией и учредителем — гражданско-правовые отношения, т.е. заключение гражданско-правового договора, отношения по которым трудовым законодательством не регулируются (ст. 11 ТК РФ). Другими словами, необходимо, чтобы фактически существующие отношения не повторяли отношения сторон в связи с заключением трудового договора, только под другой «вывеской». Так, суд может не признать сложившиеся отношения как трудовые в случаях, если из заключенного договора не следует, что работник обязуется подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка работодателя, если договор заключен на выполнение разовой работы и из договора не следует, что организация предоставляет физическому лицу рабочее место, инструменты и материалы для работы (т.е. договор исполняется иждивением физического лица). Указанный вывод следует, например, из постановления Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 20.12.2010 г. по делу № А21-13642/2009.

Хотите получить юридическую консультацию по Вашему вопросу? Звоните сейчас!

Источник

Может ли учредитель работать в своей же организации

Можно ли учредителям ооо быть работниками Работодатель и работник могут строить между собой трудовые отношения в контексте трудового законодательства — это предусмотрено в статьях 11, 15 ТК. Важно понимать, что особенностью трудовых отношений выступает наличие подписанного соответствующего договора, который предусматривает выполнение той или иной работы для работодателя непосредственно работником за определенную плату. Однако нередко среди юридических лиц поднимается очень интересный вопрос: может ли учредитель работать в своей организации? Специалисты постарались очень подробно рассмотреть данную тему и раскрыть основные ее вопросы ниже.

Подобная ситуация не предусмотрена в случае, если дело касается ИП. Однако организация — это совсем другое дело. Почему? Организацией принято считать самостоятельный субъект предпринимательства или юрлицо. Если разделения между предпринимателем и физическим лицом быть не может, как и подписания договора ИП с самим собой, то юридические лица имеют здесь некоторые особенности.

Ознакомиться с правами, обязанностями и правовым положением компании, а также ее участников можно, изучив ГК РФ, ФЗ № 14 от 8.02.1998 г. «Об ООО».

Так, учредитель обязан соблюдать обязательственные или вещные права на то или иное имущество относительно общества, что контролируется статьей 48, пунктом 2 ГК. Для юрлица предусмотрены отдельные гражданские права, обязанности, которые оно приобретает, а также осуществляет посредством органов управления. Специалисты еще раз акцентируют внимание читателей на том, что юрлицо — это самостоятельный субъект.

Собрание участников — это наивысший управленческий орган общества. Создание совета директоров может быть предусмотрено Уставом. Стоит отметить, что советом директоров осуществляется определение главных направлений в деятельности ООО, а также прочих вопросов, которые касаются ведения бизнеса. Другими словами, совет директоров, который также является наблюдательным советом, является второй ступенью в управленческом процессе организации. Рамки деятельности совета директоров устанавливаются уставом ООО, что определено в статье № 32 ФЗ «Об ООО».

Безусловно, если в организации предусмотрен единственный участник, то собрания или совета директоров быть не может в принципе. Учредитель сам принимает решения на основании созданного им специального документа. Вместе с тем данный документ должен соответствовать правовому положению. Таким образом, участник является учредителем, который обязан соблюдать обязательственные права перед обществом, однако не имеет возможности руководить компанией от собственного имени.

Известно, что учредители назначают руководителей, которые выступают в качестве единоличного исполнительного органа. Последние, и только они, могут подписывать те или иные документы (приказы, распоряжение и другое), осуществлять сделки. В ходе общего собрания учредителями определяется директор. Выбирать его разрешается как из участников, так и не из таковых.

Руководящие функции возложены на директора организации, такие как:

заключение сделок;
издание приказов;
издание распоряжений и прочее.

Эти и другие функции подразумевают трудовые отношения непосредственно с обществом. Закон «Об ООО» в статье № 40 раскрывает обязанность общества в заключение договора с лицом, которое осуществляет функции единоличного исполнительного органа.

Статусы юрлица, руководителя и учредителя имеют свои особенности, которые обрамлены в соответствующем законе. Так, сторона в трудовом договоре или работодатель — это юрлицо. Если в конкретной ситуации имеется единственный учредитель, то подписание договора происходит от имени юрлица, а учредитель представляется в качестве управленческого органа обществом.

Что об этом говорит трудовое законодательство? Согласно действующим законам, отношения образуются в ходе избрания гражданина на определенную должность, утверждения в должности или назначения на должность, что влечет за собой подписание трудового договора. Это означает, что принятие решения единым учредителем касательно назначения на ту или иную должность уже подразумевает образование отношений в трудовом контексте, которое обязательно должно сопровождаться составлением и подписанием договора.

Особенности заработной платы руководителя организации

Итак, договор составлен и подписан, директором исполняются оговоренные трудовые функции, а потому он должен получать за свою работу заработную плату. Выплаты данного характера являются составляющими расходов, предусмотренных на оплату труда, при этом вид налогообложения не имеет никакого значения (УСН или общий).

Налогооблагаемая выручка предусматривает уменьшения на величину вознаграждений работникам, которые определены в трудовых договорах. Это говорит о том, что те вознаграждения, которые не подкреплены трудовыми договорами, не входят в затраты суммы.

Известно, что с выплат необходимо начислять соответствующие налоги, взносы, относящиеся к категории «зарплатных». Существуют способы их уменьшения таким образом, чтобы законодательство при этом не было нарушено. К примеру, работники компании могут работать по собственному графику (неполный рабочий день). Это означает, что необходимость выплаты полного оклада отсутствует, и на размер ЗП будет влиять показатель фактически отработанного времени. Следовательно, если директор компании отработал 2 часа в месяц, значит, и ЗП ему будет начислена именно за 2 часа по соответствующей ставке, а не за весь месяц.

Читайте также: Отвечает ли учредитель своим имуществом за долги ООО

Стоит знать, что совсем не выплачивать ЗП нельзя, потому как в этом случае происходит нарушение трудового законодательства. Если сотрудник выполняет обязанности, приписанные ему трудовым договором, он в обязательном порядке должен получать ЗП.

Еще один метод «экономии» трат, предусмотренных для выплаты ЗП руководителю, специалисты описали ниже. Согласно трудовому законодательству, разрешается применение сменного графика работы, что регламентируется статьей № 103 ТК РФ, или работа при неполной рабочей неделе (статья № 93 ТК РФ). Работая в условиях второго варианта, работник получает ЗП в зависимости от времени, отработанного им, или объема работ, выполненного им. В данном случае отношения между работодателем и работником оформляется в рамках трудового договора и внутреннего положения по той или иной организации. Это означает, что организация имеет право на установление минимального рабочего дня, что позволяет на законных основаниях начислять номинальную ЗП.

Можно ли учредителям ооо быть работниками Важно понимать, что руководитель является самым обычным работником, который вправе оформлять пособие при временной нетрудоспособности. Касаемо отпуска также проблем не возникает, однако компенсация выдачи пособия ФСС зачастую не осуществляется по причине отсутствия у руководителя статуса застрахованного лица. Эта неприятная ситуация является единственной, с которой может столкнуться бизнесмен.

Из всего вышесказанного следует, что составление и подписание трудового договора с руководителем, который также является единственным участником, нарушает трудовое законодательство, однако в этом случае нарушение трудовых прав не обнаружено. Соответственно, никакие санкции здесь не предусмотрены.

Специалисты рекомендуют помнить о том, что трудовой договор предусматривает оплачиваемый отпуск каждый год для работника. Ко всему прочему, статья № 124 ТК запрещает работу без времени на отдых на протяжении двух лет подряд. Это говорит о том, что даже если учредитель является единственным работником, при составлении трудового договора он обязан соблюдать прописанные нормы в трудовом законодательстве.

Подведение итогов

Единого верного мнения о том, может ли учредитель работать в собственной организации, на сегодняшний день нет. Согласно одним нормативным актам, подобное оформление трудовых отношений невозможно и нарушает ТК РФ. Однако другие законы говорят о том, что юридическое лицо, которое также является единственным учредителем, вправе составлять и подписывать трудовой договор с самим собой, при этом учредитель в этом случае выступает управленческим органом общества.

Источник

12 популярных вопросов про учредителя ООО и директора в российском интернете (с ответами)

После хорошего отклика на статью «15 самых популярных вопросов про ИП и ООО в российском интернете (с ответами)» и десятков вопросов во «ВКонтакте» понял, что надо продолжать. В интернете внятных и аргументированных ответов нет, так что исправляем этот пробел.

Обзор вопросов от от владельца компании «Директор» и автора книги «Спаси свой бизнес»

Поехали!

1. Как учредителю вывести прибыль из ООО

Сначала прибыль нужно определить по данным бухгалтерского учёта.

Далее этот вопрос полностью урегулирован статьёй 28 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — ФЗ «Об ООО»).

Прибыль должна распределяться не чаще чем раз в квартал.

О распределении прибыли принимается решение общим собранием учредителей — и не позднее 60 дней деньги должны быть получены.

Что важно иметь в виду

Когда учредитель ООО хочет забрать себе часть прибыли, он может забирать её исключительно в форме дивидендов (ну либо как зарплату, но это глупо, почему, указано в моей предыдущей статье про ИП и ООО).

Дивиденды — это доход учредителя ООО от чистой прибыли компании. Дивиденды облагаются налогом на доходы физических лиц в размере 13%. (Смотрите статью 43 и статьи 208, 224 Налогового кодекса РФ.)

Если деньги нужны чаще чем раз в квартал, можно назначить себя кем-нибудь, водителем например, и взять необходимую на жизнь часть денег из фирмы как зарплату, но это не очень разумно, поскольку с зарплаты надо будет платить 13% НДФЛ, еще 30% — страховых взносов в фонды (Пенсионный фонд, Фонд социального страхования, Фонд обязательного медицинского страхования). Итого получается 43% налогов.

Как вариант — можно взять деньги у общества в долг, а после распределения прибыли сделать зачёт требований.Но дивиденды всё равно платить придётся.

2. Как учредителю снять деньги с расчётного счёта ООО

По закону никак.

Потому что распоряжаться текущими деньгами учредитель не может.

Такова идея и конструкция ООО.

После внесения своего имущества учредитель теряет на него права, так как за него он получает долю в ООО.

Соответственно, учредитель может либо забирать прибыль в порядке, описанном в первом вопросе, либо уходить из общества и забирать деньги за долю.

Вмешиваться в операционную деятельность, брать деньги из кассы, забирать себе домой товар с витрины магазина и прочее он не имеет права.

Учредители могут менять директора либо сами становиться директорами, других законных способов вмешиваться в операционную деятельность нет.

Распоряжение деньгами — формально полномочие исключительно директора, которое прямо следует из пункта три статьи 40 ФЗ «Об ООО».

Понятно, что учредитель обладает властью и может неформально иметь свою корпоративную карту (например, забрав её у директора после открытия расчётного счёта), с которой и будет снимать деньги фирмы напрямую просто так.

Однако если он не единственный учредитель, то это уже хищение имущества ООО, и другие учредители могут привлечь его к ответственности, вплоть до уголовной.

3. Как учредителю внести деньги на расчётный счёт ООО

Этот вопрос задаётся в интернете с целью понять, как вносить уставной капитал или как влить дополнительные оборотные средства для деятельности.

Если вы хотите пополнить оборотные средства

Просто внесите деньги как беспроцентный заём от учредителя.

Деньги нужно либо перевести с личного банковского счёта на расчётный либо внести в кассу ООО, получить приходный кассовый ордер, а затем уже директор внесёт их на расчётный счет. Но проведена операция будет по «приходнику» именно как заём от учредителя.

Если вы хотите внести вклад в уставной капитал

По форме деньги нужно либо перевести с личного банковского счёта на расчётный, либо внести в кассу ООО, получить приходный кассовый ордер, а затем уже директор внесёт на расчётный счет. Но проведена операция будет по «приходнику», а именно как вклад в уставной капитал.

Но лучше обходитесь без денег, если уставной капитал не больше 20 тысяч рублей, то вклад можно вносить любым имуществом, которое вы можете оценить по своему усмотрению и сразу при регистрации — например, стол и стул.

Почему нужно обязательно прописывать, что это уставной капитал или заём? Потому что иначе эти деньги будут расцениваться как выручка с продаж, и с неё придётся платить налоги.

4. Может ли учредитель подписывать документы за генерального директора

Нет.

Этот вопрос возникает из-за тотального непонимания конструкции ООО.

В пункте три статьи 40 ФЗ «Об ООО» прямо указано — полномочия на все сделки есть только у директора. Соответственно, все подписи по сделкам ставить может только директор.

Сделки, подписанные учредителем, будут просто недействительными, хотя вроде бы учредитель и имеет отношение к ООО, в этом вопросе у него нет полномочий.

Это всё равно, что отец расписывался бы в договоре купле-продажи за имущество совершеннолетнего сына. Вроде бы не чужой человек, однако действие незаконно, и ежу понятно.

Однако закон позволяет директору выдавать доверенности. Вот если у учредителя будет доверенность от директора на подписание документов, тогда всё будет законно.

5. Как учредителю выйти из ООО без согласия других учредителей

Если выход не запрещён уставом, то всё очень просто.

Необходимо подготовить заявление в свободной форме, удостоверить его нотариально (если что, нотариус вам и заявление поправит) и направить в адрес общества. Это всё, что нужно сделать самому учредителю.

Подробнее смотрите пункт 6.1 статьи 23, статья 26 ФЗ «Об ООО».

Если выход запрещен уставом, это всё равно не страшно. Это означает, что нельзя избавиться от доли именно через выход. Но долю можно продать, заложить и так далее.

6. Как учредителю заплатить налоги за ООО в 2018 году

Не знаю, почему вообще этот вопрос возник.

Налоги платятся директором.

7. Как учредителю возложить обязанности главного бухгалтера на директора

По закону о бухгалтерскому учёте (часть первая седьмой статьи ФЗ «О бухгалтерском учёте») ведение бухгалтерского учёта — это ответственность директора.

Поэтому либо он сам становится бухгалтером, о чём издаёт приказ, либо нанимает бухгалтера, либо отдаёт бухгалтерию на аутсорсинг в бухгалтерскую фирму.

8. Как директору ООО уволиться по собственному желанию

Как и всем людям — написать заявление, и всё.

Вопрос, наверное, возник потому, что директор вроде как пишет заявление самому себе. В этом случае рекомендую заявление отправить на юридический адрес общества и по возможности учредителям.

По крайней мере, если они не обновят данные в ЕГРЮЛ, у вас будет подтверждение, что вы уволились.

9. Как директору ООО снять деньги с расчётного счёта на личные нужды

Вопрос не как снять, а как потом за это отчитаться.

Снимать деньги как раз не запрещено, только деньги в этом случае могут быть потрачены либо на текущую деятельность и отнесены к расходам компании, либо как зарплата.

Соответственно, если нет документов о том, куда эти деньги потрачены, они не могут быть отнесены к расходам фирмы. И тут всего два сценария.

На налоговых режимах, где расходы важны (ОСН, УСН с объектом «доходы минус расходы»), снятые суммы, потраченные на себя, вам просто не дадут отнести на расходы, а значит, с них вы заплатите НДС и налог на прибыль.
На налоговым режимах, где расходы не важны (УСН с объектом «доходы» и ЕНВД), директору деньги обложат как его доход в виде зарплаты, то есть с них доначислят 13% НДФЛ и страховые взносы 30%.

Можно приобретать что-то, например машину, на компанию. Формально машина будет в собственности ООО, но вы ей можете пользоваться, и не придётся переплачивать налоги.

10. Может ли директор ООО работать без зарплаты

Формального такого запрета нет.

Однако в России налоговая инспекция неоднократно принуждала людей в такой ситуации платить хоть какую-то зарплату, хотя бы в пределах МРОТ.

Поэтому решайте сами.

Большой бардак в этот вопрос ещё вносит параллельное регулирование трудовых отношений с директором. С одной стороны, Трудовой кодекс говорит, что директор всё-таки является таковым с момента заключения трудового договора.

С другой, регистрационный порядок в ООО, при котором решение единственного учредителя или протокол общего собрания учредителей о назначении директора и внесение данных в ЕГРЮЛ автоматически означает, что человек исполняет обязанности директора, даже если с ним и нет трудового договора.

11. Может ли директор ООО быть ещё и ИП

Да, конечно. Никаких ограничений законом не установлено. Я сам ИП, а также директор и учредитель ООО. Со мной ничего не сделали.

12. Может ли директор ООО работать по совместительству

Да, конечно. Никаких ограничений законом не установлено.

Если вы начинающий предприниматель, ещё много полезного можете найти в моей книге «Спаси свой бизнес».

Всем успехов!

Источник