Можно ли признать договор заключенным если есть оплаты

Признание договора заключенным

Подписание и заключение договоров — несложная процедура, когда все стороны согласны с условиями. Естественно, их принято заключать в письменной форме. Отметим, что признать договор заключенным можно в том случае, если он прошел государственную регистрацию. Или же если подобный документ касается передачи каких-либо предметов и вещей, то он вступит в силу с момента осуществления данного действия, а также тогда, когда все условия четко соблюдены.

Однако, бывает так, что люди могут столкнуться с тем, что появились определенные нюансы по поводу исполнения обязательств или условий. В таких случаях могут возникнуть спорные ситуации, когда один из участников сделки заявляет, что документ действителен, а второй утверждает обратное.

Тогда перед первой стороной встает вопрос: можно ли признать договор заключенным? И с ним целесообразней всего обратиться к опытным юристам, которые имеют опыт судебной практики и необходимые знания.

ВНИМАНИЕ: наш адвокат по договорному праву поможет в вопросе признание договора заключенным, признание договора незаключенным, а также в составлении договора (смотрите ВИДЕО с условиями акции): профессионально, на выгодных условиях и в срок. Звоните уже сегодня!

Условия признания договора заключенным

Основные правила заключения договоров содержатся в Гражданском кодексе Российской Федерации. Для признания договора заключенным он должен обладать обязательными признаками, а именно:

  • заключен в форме, установленной законом для конкретного вида договора
  • содержит в себе согласие сторон по всем обязательным условиям, необходимым для признания его заключенным.

Гражданский кодекс для каждого вида договора предусматривает определенную форму его заключения. Это может быть устная, простая письменная или нотариальная форма, например. Совершая покупки в магазине, покупатель заключает договор купли-продажи в устной форме. Но для договора продажи недвижимости такой вариант не допустим, в этом случае письменное оформление будет императивным правилом.

Для заключения некоторых видов договоров требуется нотариальная форма. К ним относятся брачные договоры или договоры ренты, например.

Обязательным условием заключаемого договора также является достижение согласие по всем существенным условиям.

Аналогично определению формы договора существенные условия также различаются в зависимости от вида заключенного договора.

Важным моментом для признания сделки заключенной является также условие фактической передачи имущества. Так, моментом заключения реального договора считается передача товара, услуги. В то время, как для заключения консенсуального договора достаточно достижения договоренности по всем пунктам. Таким образом, чтобы признать договор заключенным, следует проанализировать его по всем вышеперечисленным признакам.

Законодатель предлагает множество типов и видов договоров, каждый из которых имеет свои особенности. Один и тот же вид договора может быть реализован в разных типах, что имеет решающее значение при признании его заключенным.

Поэтому при определении заключенной сделки необходимо четко представлять, в какой форме она может быть заключена, какие условия должны быть соблюдены при ее совершении. Очень важно понимать, какие именно условия являются существенными, а соответственно обязательными для заключения данного договора. Признать договор заключенным можно в судебном порядке.

Исковое заявление о признании договора заключенным

Подача искового заявления о признании договора заключенным может помочь доказать факт наличия между сторонами договорных отношений. Кроме того, это один из способов защиты от признания сделки незаключенной. Требование может быть подано в виде встречного иска.

Исковое заявление подается в районный суд по правилам общей подсудности. Подаваемое заявление должно отвечать обязательным требованиям формы и содержания, установленным в процессуальных кодексах.

Заявление должно содержать:

  • наименование суда, его местонахождение
  • наименования сторон, их местонахождение
  • указание на нарушение прав истца, в чем оно проявляется
  • обстоятельства, на которых основана позиция истца
  • доказательства, подтверждающие позицию истца

К заявлению необходимо приложить соответствующие документы, подтверждающие обстоятельства спора, доказательства.

Как доказать заключенность сделки в суде?

Одним из самых сложных моментов при ведении процесса по признанию договора заключенным является сбор и предоставление доказательств. При доказывании состоявшихся договорных правоотношений важно разбираться в формах и существенных условиях конкретного вида договора. Для одного вида сделки одна форма может быть обязательной, а для другого-нет. Так и с существенными условиями: для каждого договора предусмотрены свои индивидуальные условия.

Сложность ведение дела такой категории заключается прежде всего в тонкостях правовой природы каждого типа и вида договора.

Сбор доказательств также представляет собой не простой процесс. Особенно в случаях совершения сделки в устной форме. В такой ситуации незаменимыми станут аудио и видеозаписи, показания свидетелей, письменные доказательства и другие. Трудности возникают не только при совершении сделки в устной форме. Простая письменная форма имеет правила, соблюдение которых необходимы для признания сделки заключенной.

Споры рассматриваемой категории индивидуальны и требуют особого подхода к каждому отдельно взятому делу. В этой категории множество нюансов. Так, например, сделка может быть признана заключенной даже, если была совершена с пороками формы, но сторона полностью или частично приняла ее исполнение.

На практике бывают случаи, когда стороны не оспаривают заключенность сделки, но руководствуются различными редакциями договора. В этом случае законодатель предусматривает возможность признать договор заключенным в определенной редакции. Здесь целесообразно обратиться с заявлением о признании сделки заключенной с конкретными условиями.

Также нужно отличать признание договора заключенным и понуждение к заключению договора (по ссылке подробнее). Это разные понятия, имеющие отличающиеся правовые последствия.

Последствия признания договора заключенным

В случае признания договора заключенным для сторон становятся обязательными условия совершенной ими сделки. С вынесением решения стороны имеют права и несут обязанности в соответствии с ранее согласованными условиями договора.

В частности, стороны правомочны:

  • изменить договор
  • расторгнуть договор
  • требовать исполнения договора
  • взыскивать неустойки, штрафы, пени, предусмотренные договорными правоотношениями
  • взыскивать убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением договора
  • признать сделку недействительной и применить к ней последствия недействительности
  • совершать другие действия, характерные для договорных правоотношений.

Кроме того, признание сделки, состоявшейся защищает сторону от признания договора недействительным и применения последствий недействительности.

Исходя из изложенного, признание договора заключенным — это действенный способ защиты своих прав.

Однако, при использовании данного способа необходимо обладать знаниями процессуального права, разбираться в тонкостях различных видов и типов договоров, уметь выбирать средства доказывания и собирать их.

Увеличить свои шансы на быстрое и благоприятное достижение результата по признанию договора заключенным поможет обращение к нашим опытным специалистам по ведению гражданских дел в суде и в рамках досудебного урегулирования спора.

Помощь адвоката

Сторона, которая считает, что все же договор был заключен, имеет право подавать иск в суд на признание действительности документа. Т.е. добиться этого получится, пройдя судебную тяжбу. И опять же, на вопрос о том, как признать договор заключенным через суд, сможет дать квалифицированный ответ опытный и грамотный юрист.

Признание договора заключенным Причем отметим, что судебная практика в данном направлении достаточно обширная. Причем в основном в суд обращаются с договорами купли/продажи, когда продавец по каким-то причинам отказывается от регистрации документа.

Самой распространенной причиной, когда происходит признание договора заключенным в судебном порядке, является его частичное исполнение. Например, истец, подавший заявление на признание договора действительным, при его заключении принял условия выполнения.

Также может быть и такая ситуация, что действие и исполнение документа подтверждаются другими лицами. Также может быть и то, что договор не подписан, но исполняется.

В любом случае, если есть необходимость решить подобный вопрос, то данный процесс происходит исключительно через суд. И будет лучше, если исковое заявление о признании договора заключенным составит и подаст опытный адвокат истца.

Читайте также:  Можно ли есть из одной посуды с вич

Если вы примите во внимание все наши рекомендации, то у Вас обязательно все получится сделать действительно правильно. Или же проконсультируйтесь со специалистами.

Можно ли признать договор заключенным если есть оплаты

Автор статьи:

© адвокат, управляющий партнер АБ «Кацайлиди и партнеры»

А.В. Кацайлиди

Источник

Последствия платежа по незаключенному договору

Для ответа на вопрос были использованы следующие документы и нормативно-правовые акты:

  • Гражданский кодекс, часть I.
  • Постановление Президиума ВАС РФ от 17 апреля 2002 г. № 10575/01.
  • Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда».
  • Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.11.2008 № 127.
  • Постановление ФАС Московского округа от 08.09.2003 № КА-А40/6623-03.

  • Исходя из информации, предоставленной Вами, считаем необходимым сообщить нижеследующее.

    Обоснование.

    Проблема признания договора незаключенным и установление последствий признания договора незаключенным до сих пор окончательно не нашла своего разрешения в юридической науке. Юристы — цивилисты по-прежнему имеют разные точки зрения на определение основного момента — последствия признания договора незаключенным. Так одни считают, что признание договора незаключенным должно приводить к возврату неосновательного обогащения лица, которое приобрело такое обогащение ввиду исполнения незаключенного договора полностью или частично, другие, — что в этих случаях следует использовать последствия, предусмотренные для недействительных сделок (т.е. реституцию). В любом случае надо понимать, что если договор не заключен, то и обязанностей по нему у сторон не возникает. Негативные последствия этой ситуации очевидны.

    Однако надо отметить, что в этом вопросе существуют нюансы. Так, если хотя бы одна из сторон начала исполнение договора, а другая приняла это исполнение, то такой договор признавать незаключенным нельзя. В данном случае исполнение договора одной стороной и принятие этого исполнения другой свидетельствует о наличии общей воли сторон на возникновение гражданских прав и обязанностей путем совершения по отношению к конкретному предмету указанных действий, и, следовательно, будет свидетельствовать о наличии самой сделки. Несогласование же существенных условий договора в надлежащей форме будет лишь нарушением установленной для данного договора формы.

    Чтобы оценить возможность признания того или иного договора незаключенным, на наш взгляд, следует отталкиваться от данного Гражданским кодексом определения заключения договора. Так, в статье 432 сказано, что договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Соответственно, незаключенным можно характеризовать договор, в котором стороны не достигли договоренности по его существенным условиям — например, цены, сроков, предмета, порядка оплаты и др. Кроме этого незаключенным могут признать договор, в котором отсутствуют подписи стороны, отсутствует государственная регистрация в необходимых случаях, если в законе не предусмотрено последствие в виде недействительности.

    Ситуации, с которыми приходится сталкиваться в каждом случае при определении конкретных договорных условий существенными или нет, достаточно разнообразны, и к ним нельзя подходить с единой меркой. Необходимо отметить, что суды также проявляют достаточную гибкость в этих вопросах (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда»). Однако недостаточная определенность в толковании сущности и последствий признания договора незаключенным все же приводит к отсутствию единого подхода судов к этой проблеме.

    Отвечая на вопрос, необходимо, как нам кажется, все же определится с кругом последствий признания договора незаключенным.

    Как это нередко случается, определенность в этом вопросе внес Высший арбитражный суд РФ своим Постановлением Президиума от 17 апреля 2002 г. № 10575/01, которым определил, что правовым последствием признания договора незаключенным является неосновательное обогащение стороны, которая не поставила продукцию и не вернула предварительную оплату.

    В этой связи необходимо отметить, что кроме гражданско-правовых последствий, о которых речь пойдет ниже, возможны еще и налоговые, на которые стоит обратить внимание. Если договор будет признан судом незаключенным, то среди негативных последствий — невозможность признания расходов для целей налогообложения. Так в Постановлении ФАС Московского округа от 08.09.2003 № КА-А40/6623-03 указывается, что посчитав договоры незаключенными, налоговые органы могут сделать вывод о доначислении налога на прибыль и невключении в налоговую базу расходов.

    И все же более существенным, на наш взгляд, будут гражданско-правовые последствия признания договора незаключенным. К сожалению, как уже отмечалось выше, в законодательстве отсутствуют нормы, конкретизирующие правовые последствия незаключенного договора. Судебно-арбитражная практика определяет основное последствие незаключенности договора — применение правил гражданского законодательства об обязательствах вследствие неосновательного обогащения, если иное не предусмотрено законом или соглашением сторон. Это основная позиция судов по этому вопросу (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.11.2008 № 127).

    Что касается юридической науки, то в ней выделяются следующие подходы, определяющие последствия незаключенности договора: невозможность понуждения к исполнению договора, признанного незаключенным, поскольку такой договор по своему смыслу не порождает прав и обязанностей сторон, невозможность изменения или расторжения такого договора, потому что изменить или расторгнуть можно только заключенный договор, отсутствие возможности взыскания основного долга, невозможность применения таких способов защиты гражданского права, как признание сделки недействительной и применение последствий ее недействительности, потому что недействительным может быть признан только заключенный договор.

    Кроме того, можно выделить и другие негативные последствия. Согласно п. 2 ст. 1107 Гражданского кодекса РФ на сумму неосновательного денежного обогащения подлежат начислению проценты за пользование чужими средствами с того времени, когда приобретатель узнал или должен был узнать о неосновательности получения или сбережения денежных средств. Таким образом, размер возмещения в случае признания договора незаключенным может возрасти.

    Итак, если обобщить все сказанное выше относительно последствий признания договора незаключенным, то можно утверждать, что выполнение одной стороной всех или части своих обязательств (оплата поставки, как это сформулировано в вопросе), влечет впоследствии взыскание уплаченных средств, определяемых как неосновательное обогащение, и покупатель будет вправе воспользоваться нормой о незаконном удержании денежных средств.

    Резюме.

    Квалификация договора незаключенным вызывает споры, как у юристов, так и у судов. Особенные затруднения связаны с определением последствий признания договора незаключенным. Для понимания сущности вопроса следует обратиться к понятийному аппарату Гражданского кодекса, который определяет договор заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. К существенным условиям относят вопросы цены, сроков, предмета, порядка оплаты и др. Кроме этого незаключенным может быть признан договор, в котором отсутствуют подписи стороны, отсутствует государственная регистрация в необходимых случаях, если в законе не предусмотрено последствие в виде недействительности.

    Что касается последствий незаключенности договора, то в этом вопросе, к сожалению, также отсутствует единое понимание. В целом выделяют следующие последствия: невозможность понуждения к исполнению договора, признанного незаключенным, поскольку такой договор не порождает прав и обязанностей сторон, невозможность изменения или расторжения такого договора, потому что изменить или расторгнуть можно только заключенный договор, отсутствие возможности взыскания основного долга, невозможность применения таких способов защиты гражданского права, как признание сделки недействительной и применение последствий ее недействительности, потому что недействительным может быть признан только заключенный договор.

    Судебная практика определяет основное последствие признание договора незаключенным — применение правил гражданского законодательства об обязательствах вследствие неосновательного обогащения, если иное не предусмотрено законом или соглашением сторон. Таким образом, полученное по незаключенному договору следует оценивать как неосновательное обогащение, эти средства подлежат возврату в соответствии с нормами гражданского законодательства о неосновательном обогащении, в связи, с чем зачитывать эти суммы в счет других платежей по нашему мнению не представляется возможным.

    Хотите получить юридическую консультацию по Вашему вопросу? Звоните сейчас!

Источник

Письменного договора нет, а отношения есть

В нынешней непростой ситуации многие компании испытывают недостаток не только оборотного капитала, но и времени. Кроме того, когда поток заказов и клиентов идет на убыль, часто торопятся исполнить устные договоренности, оставляя формальности «на потом». Или, как вариант, недостаточно четко прорабатывают условиях договоров, допускают подписание договоров, что называется, «абы кем». Иногда все складывается удачно, но часто бывает наоборот: контрагент отказывается исполнять свои обязательства по договору, фактически не заключенному.

Читайте также:  Можно ли на дюкане есть ягоды

Действительно, по общим правилам, в договоре должны быть согласованы все существенные условия и должна стоять подпись уполномоченного на это лица.

В противном случае встает вопрос о незаключенности (недействительности) договора, сама сделка не влечет за собой правовых последствий, стороны возвращаются в исходное состояние, т. е. все, полученное по незаключенной сделке возвращается первоначальному владельцу (ст. 167 ГК РФ).

Но в некоторых случаях договор все-таки можно признать заключенным, даже при отсутствии письменного документа или при его наличии, но с пороками.

Общие правила действительности

Договор будет считаться заключенным при соблюдении правил, установленных ГК РФ (п. 1 ст. 432, п. 3 ст. 154 ГК РФ):

  • при заключении соблюдена установленная законом форма;
  • стороны согласовали существенные условия;
  • договор выражает истинную волю сторон.

О письменной форме

Письменная форма договора по-прежнему является обязательной при совершении сделок с участие юридических лиц (п. 1 ст. 161 ГК РФ). В то же время письменная форма в общепринятом понимании отличается от того, что под этим подразумевает ГК. То есть это не всегда может быть единый документ, подписанный обеими сторонами.

Что ГК РФ приравнивает к простой письменной форме:

  • обмен взаимосвязанными письменными документами с помощью любых средств связи (почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной и иной связи) (п. 2 ст. 434 ГК РФ);
  • подписание протокола о результатах проведения торгов — при условии, что целью проведения торгов выступало именно заключение договора, а не права на его заключение (п. 5 ст. 448 ГК РФ);
  • присоединение к договору, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах (ст. 428 ГК РФ);
  • совершение лицом, получившим оферту, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товара, предоставление услуг, проведение оплаты и т. д.) (п. 3 ст. 438 ГК РФ);
  • выдачу документа, необходимого для того, чтобы письменная форма договора считалась соблюденной (расписка или иной документ) (п. 2 ст. 887 ГК РФ);
  • направление акцепта на оферту, в том числе и размещенную на сайте.

При несоблюдении требований относительно простой письменной формы в случае спора стороны лишаются права для подтверждения ее условий ссылаться на свидетельские показания. Однако они по-прежнему могут приводить письменные и другие доказательства (п. 1 ст. 162 ГК РФ), прежде всего документами (расчетными документами, накладными и т. д.).

Когда обязательно нужна письменная форма договора

Закон прямо указывает, когда несоблюдение письменной формы однозначно влечет за собой недействительность договора (п. 2 ст. 162 ГК РФ):

  • залог (ст. 339 ГК РФ);
  • продажа недвижимости (ст. 550 ГК РФ);
  • продажа предприятия (п. 1 ст. 560 ГК РФ);
  • аренда зданий и сооружений (п. 1 ст. 651 ГК РФ);
  • аренда предприятия (п. 1 ст. 658 ГК РФ);
  • доверительное управления недвижимостью (п. 2 ст. 1017 ГК РФ);
  • кредит (ст. 820 ГК РФ);
  • коммерческая концессии (п. 1 ст. 1028 ГК РФ);
  • продажа недвижимости (ст. 550 ГК РФ);
  • доверительное управления (п. 3 ст. 1017 ГК РФ);
  • страхование (п. 1 ст. 940 ГК РФ);
  • заключение договора банковского счета (п. 2 ст. 836 ГК РФ).

Также несоблюдение требования об обязательном нотариальном удостоверении влечет за собой его ничтожность (п. 3 ст. 163 ГК РФ).

Если договор подлежит государственной регистрации, то он считается заключенным с момента такой регистрации (п. 3 ст. 433 ГК РФ), в частности:

  • продажа предприятия (п. 3 ст. 560 ГК РФ);
  • аренда зданий или сооружений на срок не менее одного года (п. 2 ст. 651 ГК РФ);
  • аренда предприятия (п. 2 ст. 658 ГК РФ);
  • ипотека (п. 2 ст. 10 Федерального закона от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)»).

При этом сторона незарегистрированного договора, который по прямому указанию закона подлежит регистрации, не имеет права этом основании ссылаться на его незаключенность (п. 3 Обзора судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными, приложение к информационному письму Президиума ВАС РФ от 25.02.14 № 165). Важно, что такой договор не создает прав и обязанностей для третьих лиц, не влияет на права и интересы третьих лиц, которые не знали как о заключения договора, так и о его условиях. Однако если договор не был зарегистрирован по вине одной из сторон, то другая сторона вправе просить суд:

  • принудить другую сторону к проведению процедуры регистрации (п. 2 ст. 165 ГК РФ) ИЛИ
  • о возврате имущества в связи с незаключенностью договора (п. 2 ст. 167 ГК РФ).

Существенные условия договора. Какие конкретно?

При отсутствии хотя бы одного существенного условия договор признается незаключенным, при этом существенными условиями считаются (ст. 432 ГК РФ):

  • условие о предмете договора;
  • условия, которые прямо названы законами или иными нормативно-правовыми актами существенными или необходимыми для договоров данного вида;
  • все условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто согласие.

В частности, при заключении договора возмездного оказания услуг существенными являются условия о предмете и цене, действия или деятельность исполнителя. При отсутствии этих условий договор не может считаться заключенным — по общему правилу. В то же время суд при оценке договора может исходить из данных о переговорах, из переписки, из практики взаимоотношений сторон, а также их поведения и т. п. (на что указал в свое время президиум ВАС России в информационном письме от 29.09.99 № 48).

При этом существенные условия не обязательно должны быть сформулированы в едином документе.

Если, к примеру, в договоре отсутствует условие о сроке, то оно может быть установлено на основании, например, графика работ. Наличие такого документа, скорее всего, убедит суд в согласованности срока.

Отсутствие согласованного условия о сроках оказания услуг само по себе не влечет за собой признание договора незаключенным (п. 8 Обзора судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными, приложение к информационному письму Президиума ВАС РФ от 25.02.14 № 165).

Суд также может признать договор, в котором содержатся не все существенные условия, заключенным в исполненной части. Основания так полагать дает судебная практика: договор не содержал условия о количестве, но поставка была осуществлена и частично оплачена. ВАС России счел доказанным факт совершения разовых сделок, удовлетворим требование о признании договора незаключенным и взыскал долг, признав уже исполненное по договору разовыми сделками купли-продажи (определение от 04.08.09 № ВАС-9801/09).

Если, к примеру, сторона не возражает относительно формально незаключенного договора до предъявления иска о взыскании долга, то это в глазах судей может свидетельствовать о согласованности действий и заключенности договора (постановление ФАС Уральского округа от 27.10.10 № Ф09-8842/10-С3).

Требование к оферте и акцепту

В условиях временного цейтнота часто о важных моментах сделки договариваются устно и сразу переходят к исполнению. К примеру, по результатам телефонных переговоров поставщик:

  • сразу производит поставку ИЛИ
  • выставляет счет на оплату.

Если поставка произведена сразу, то многое будет зависеть от принятия или непринятия товара. Если покупатель не принял товар, то в отсутствие каких бы то ни было документов (хотя бы проекта договора или, что предпочтительнее, оплаченного счета) суд сочтет договор незаключенным.

Если же счет был выставлен и оплачен, то у суда будут основания полагать, что оплата счета — это принятие направленной оферты, т. е. совершение действий, свидетельствующих о заключении договора (п. 1 ст. 433 ГК РФ, п. 3 ст. 434, ст. 438 ГК РФ).

По общему правилу, оферта должна быть составлена в письменной форме, подписана уполномоченным лицом и содержать:

  • предложение, которое достаточно определенно выражает намерение лица заключить договор;
  • существенные условия договора;
  • срок для акцепта, и действия должны быть совершены в пределах этого срока.
Читайте также:  Можно ли есть овсяные отруби на ночь

Исходя из этого, чтобы счет был признан офертой, в нем должны содержаться:

  • предложение оплатить работы (услуги) по цене, указанной в счете;
  • полное наименование и количество поставляемых товаров, срок поставки, т. е. существенные условия договора поставки;
  • срок оплаты;
  • подпись уполномоченного лица.

И, если отправке счета предшествовали переговоры и тем более обмен документами, то все эти факты в совокупности плюс оплата счета убедят суд в том, что:

  • стороны договорились обо всех существенных условиях;
  • оплата счета — это акцепт;
  • договор заключен на условиях, указанных в счете на оплату;
  • письменная форма договора соблюдена (см., например, определение ВАС России от 19.03.08 № 3370/08).

Какие действия считаются конклюдентными

Конклюдентными действиями, т. е. действиями, которые выражают его волю установить правоотношение (например, совершить сделку), но не в форме устного или письменного волеизъявления, а поведением, принято считать, в частности:

  • внесение аванса;
  • начало производства работ после получения проекта договора;
  • оформление товарно-транспортных накладных;
  • передача технического задания и проектной документации;
  • поставка товара, выполнение работ, оказание услуг;
  • фактическое принятие товаров, работ и услуг и (или) их оплата.

Считается ли конклюдентным действием молчание? Да, но при условии, что оно предусмотрено законом, обычаем делового оборота либо вытекает из прежних отношений сторон (п. 2 ст. 438 ГК РФ).

Если форма акцепта прямо оговорена, то применение конклюдентных действий невозможно, т. е. к примеру, если в договоре указано, что начало работ оформляется дополнительным соглашением, то допуск специалистов на территорию заказчика не рассматривается в качестве конклюдентных действий.

Если договор заключается путем направления оферты и совершения конклюдентных действий, то сложно убедить суд в том, что в самом деле хотели стороны. Для предотвращения таких ситуаций следует в акцепте четко прописывать не только конкретные действия, но и срок акцепта (п. 2 ст. 438 ГК РФ).

Если действия лица, получившего оферту, отличаются от условий обязательства, содержащихся в оферте, то акцепта не возникает и договор нельзя считать заключенным.

Распространенный пример: оплата поставленного товара по цене ниже, чем указано в оферте.

Кроме того, нельзя заключать договор путем конклюдентных действий с обеих сторон, поскольку это будет устный договор, а сделки между юридическими лицами должны заключаться только письменно (п. 1 ст. 161 ГК РФ). Впрочем, если стороны все же исполнили такую договоренность, то их действия могут рассматриваться как фактически совершенные разовые сделки.

Если на договоре нет подписи

Отсутствие в договоре подписи — это фактически приговор, т. е. несоблюдение письменной формы (п. 1 ст. 160, п. 2 ст. 434 ГК РФ).

Судебная практика приравнивает к отсутствию подписи вынесение подписей сторон на отдельный лист, а также отсутствие подписи одной стороны на экземпляре договора другой стороны.

Что до договора, подписанного неуполномоченным лицом, то он может быть признан незаключенным при определенных обстоятельствах (ст. 183 ГК РФ):

  • если сделка впоследствии не будет одобрена уполномоченным лицом. В такой ситуации другая сторона может потребовать от неуполномоченного лица исполнения сделки или возмещения убытков;
  • если другая сторона сделает заявление об отказе от такой сделки до ее одобрения. Это возможно, если при совершении сделки эта сторона не знала или не должна была знать об отсутствии полномочий лица, совершающего сделку, либо об их превышении.

Так, если договор подписало не то лицо, которое указано в самом договоре, при этом:

  • лицо неуполномоченное;
  • сделка впоследствии не одобрена,

то другая сторона может отказаться от договора (или, как вариант, он будет считаться заключенным с лицом, которое его подписало).

Если договор подписало не то лицо, которое было указано в преамбуле, но было уполномочено на подписание, то договор считается заключенным с представляемым.

Если лицо, подписавшее договор, утверждает, что подпись проставлена не им, то этого одного заявления не достаточно для того, чтобы договор был признан незаключенным или ничтожным (данный вывод может быть сделан на основании соответствующей экспертизы).

Принимает ли во внимание суд электронную переписку?

При решении вопрос о том, был ли заключен договор или он заключен не был, суды исследуют в том числе и электронную переписку между контрагентами, принимая в качестве доказательств не только документы, заверенные электронной подписью, но и электронную переписку, если между сторонами существует соглашение по данному условию,

Если же договоренность нигде не зафиксирована, то суды вправе не принимать к рассмотрению в качестве доказательств электронные документы. Впрочем, такое разъяснение было дано ВАС России довольно давно, еще в 1994 году, так что в настоящее время суды все чаще этим правом не пользуются. К примеру, суды принимают в качестве доказательств совокупность переданных по электронной почте документов, имеющих подпись и печать, а также конклюдентные действия (оплата счета, фактическое выполнение работ), но в любом случае должны быть доказательства того, что направленные по электронной почте документы исходят именно от сторон договора (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

Фактические договорные отношения

Обязательства могут возникнуть не только из договора или вследствие причинения вреда, но и из иных оснований, указанных в ГК РФ (подп. 8 п. 1 ст. 8, п. 2 ст. 307 ГК РФ), и фактические договорные отношения — это как раз и есть основание для возникновения обязательств.

Ставить вопрос о незаключенности договора по мотиву несогласованности существенных условий можно лишь до начала исполнения, поскольку несогласованность влечет за собой невозможность исполнения. Фактически исполненный договор нельзя признать незаключенным.

Предмет договора и определяется как раз для того, чтобы в отношениях не было неопределенности, а если договор исполняется, то неопределенность отсутствует (см., например, постановление Президиума ВАС России от 08.02.11 № 13970/10).

Одобрение договора или начало исполнения договора, а также встречное исполнение может свидетельствовать о наличии фактических договорных отношений. Начало исполнения договора подтверждают, в частности подписание:

  • актов приемки-передачи;
  • отгрузочных документов;
  • доверенностей на получение товара;
  • платежных документов и проч.

Применительно к аренде: если в договоре четко не обозначена арендуемая вещь, но фактически она была передана арендатору, и спора об исполнении обязанности по передаче объекта не возникало, то нет оснований для того чтобы оспаривать этот договор по мотиву неопределенности объекта аренды (п. 15 постановления Пленума ВАС России от 17.11.11 № 73).

Применительно к подряду: если до приемки результатов работ не возникало споров по поводу отсутствия в нем существенных условий, то есть все основания полагать, что между сторонами сложились фактические договорные отношения.

Неосновательное обогащение

В то же время исполнение сторонами обязательств при отсутствии фактических договорных отношений влечет за собой возникновение между сторонами обязательств вследствие неосновательного обогащения (гл. 60 ГК РФ).

Даже если исполнение второй стороной не предоставлено и суд признает договор незаключенным, то это вовсе не означает, что стоимость товара (выполненных работ, оказанных услуг) взыскать нельзя.

Можно, если подать иск о взыскании неосновательного обогащения (ст. 1102 ГК РФ). Если имущество получено вне законного или договорного основания, если налицо сам факт и определен размер обогащения, то суд, скорее всего, удовлетворит заявленное требование.

Когда же исполнение производится обеими сторонами, то обогащение, как правило, отсутствует.

ГК РФ содержит перечень случаев, когда неосновательное обогащение не подлежит возврату (ст. 1109 ГК РФ):

  • имущество передано до наступления срока исполнения обязательства, если договором не предусмотрено иное;
  • имущество передано во исполнение обязательства по истечении срока исковой давности;
  • денежные суммы и иное имущество предоставлено во исполнение несуществующего обязательства (однако приобретатель должен доказать, что лицо, требующее возврата, знало об отсутствии обязательства);
  • обогащением является зарплата и приравненные к ней платежи, пенсии, пособия, стипендии, возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью, алименты и иные суммы, пр