Можно ли быть одновременно и агентом продавца и агентом покупателя

Агентский договор: просто о сложном

Для расширения территории представленности своей продукции торговые и производственные компании нередко используют агентский договор.

На практике возникают вопросы не только в связи с распределением прав и обязанностей сторон по договору, определением размера вознаграждения, но и такие, не связанные с предпринимательским характером отношений сторон вопросы как деловая цель выбора агентской модели взаимоотношений, особенности налогообложения и документальное подтверждение отношений. Именно в них мы и попробуем разобраться.

В соответствии со ст.1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

В случае, если агент действует от своего имени, к отношениям применяются правила о договоре комиссии. Агент самостоятельно, от своего имени, ведет переговоры, заключает договоры с третьими лицами. При этом из содержания этих договоров может не следовать, что он действует как агент.

Если же агент действует от имени принципала, то к отношениям применяются правила о договоре поручения. В этом случае агент действует по доверенности.

Исходя из формулировки ст.1005 ГК РФ возникают вопросы к определению понятия «за счет принципала». Означает ли это, что все расходы, понесенные агентом, подлежат в обязательном порядке отражению в отчете агента и компенсации со стороны принципала (сверх агентского вознаграждения)?

Полагаем, что ответ кроется в принципе свободы договора, а также в целях заключения договора в каждом случае.

Прежде всего, формулировка ГК РФ о совершении сделок в рамках агентского договора «за счет комитента» означает, что принципал предоставляет собственное имущество для реализации. Поэтому предпринимательский риск, т. е. вероятность получения прибыли или получения убытков, ложится на него как на собственника реализуемого товара (имущества).

Конечно, в агентском договоре может быть предусмотрена компенсация некоторых видов затрат агента, на которые он не может влиять. Например, на аренду склада или рекламу. С другой стороны, осуществление этих затрат агентом из своего вознаграждения отвечает рисковому (предпринимательскому) характеру и его деятельности: он сам определяет количество своих сотрудников, способы продвижения и рекламы, площадь и расположение склада и т.п. факторы, которые объективно влияют на финансовые показатели сотрудничества.

По сравнению с договором поставки использование агентского договора (по модели договора комиссии) может иметь следующие преимущества:

1) Товар остается в собственности Принципала до момента его реализации конечным покупателям. Вся выручка также является собственностью Принципала и подлежит перечислению на его расчетный счет в сроки, согласованные сторонами в договоре, агент же получает только вознаграждение.

Это является достаточно важным обстоятельством с точки зрения имущественной безопасности Принципала, который не может быть на 100 % уверен в своем агенте. Например, одновременно с реализацией продукции Принципала агент может заниматься реализацией собственной продукции. В этом случае на имущество нашего Принципала не может быть обращено взыскание по собственным долгам Агента, Принципал может забрать свой товар (имущество) в любой момент. Соответственно, предъявление претензий к Агенту не будет иметь имущественных последствий для основной компании.

2) Учитывая, что товарные остатки являются собственностью Принципала, он может нарабатывать «кредитную историю», брать кредиты под эти товарные запасы.

3) В рамках договора можно полностью прописать стандарты продвижения, рекламы, обслуживания клиентов (начиная от оформления офиса и внешнего вида сотрудников и до сроков реагирования на запросы покупателей, обязанности проведения предпродажной подготовки и т.п.).

4) Агентский договор позволяет варьировать вознаграждение за счет того, что можно возлагать различные функции на его стороны, определять условия увеличения и уменьшения размера вознаграждения в зависимости от показателей деятельности, выполнения отдельных ключевых задач.

Следует иметь в виду, что есть ограничения на использование агентского договора в некоторых сферах деятельности. Например, ФЗ «Об ограничении монополистической деятельности и конкуренции на товарных рынках» содержит запрет на использование в секторе торговли продуктами питания договора комиссии, а именно не допускается, чтобы магазины выступали комиссионерами, то есть брали товар на реализацию с возможностью в любое время его вернуть. Видимо, тем самым защищаются интересы производителей, однако равнозначные по смыслу положения по соглашению сторон могут быть включены в договор поставки (например, о возможности возврата продукции поставщику по истечении срока реализации).

Также есть запрет на использование агентского договора в сферах с ограниченным перечнем «игроков» (газоснабжение и энергоснабжение). Это выглядит обоснованным, поскольку зачастую потребители лишены права выбирать ресурсоснабжающую организацию в конкретном месте, поэтому наличие агента в этих отношениях необоснованно.

Особенности налогообложения и документооборота при заключении агентского договора

По смыслу Гражданского кодекса РФ, принципал, передавая товар на реализацию агенту (посреднику), остается его собственником до момента реализации конечному покупателю. Агент, принимая товар на реализацию, действует от своего имени, но в интересах и за счет принципала. В связи с этим на Агента возложена обязанность выставления покупателям счетов-фактур в случае, если принципал применяет ОСН. Применяемая самим агентом система налогообложения не изменяет этой обязанности и влияет только на налогообложение доходов самого агента (которое состоит из вознаграждения за оказанные услуги).

Передача товара от Принципала Агенту не является реализацией, соответственно счет-фактура при этом не составляется.

Учитывая, что продажа товара осуществляется все-таки принципалом с привлечением посредника, вся выручка от реализации должна быть учтена им при исчислении налога на прибыль и НДС. Агент вознаграждается из доходов принципала. Таким образом, если агент применяет УСН, для принципала его вознаграждение будет безНДС-ным расходом. Агент при налогообложении учитывает только свое вознаграждение и произведенные некомпенсируемые принципалом расходы.

Счета-фактуры, выставленные Агентом своим покупателям, указываются только в Журнале учета полученных и выставленных счетов-фактур, не регистрируются им в своей Книге продаж (абз.6 п.20 Правил ведения книги продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 26.12.2011 № 1137), а передаются Принципалу вместе с Отчетом Агента и учитываются принципалом.

Если агент применяет общую систему налогообложения, на сумму своего вознаграждения он составляет счет-фактуру.

Обращаем внимание на следующий момент. Принципал вправе установить цену, не ниже которой товар должен быть реализован конечным покупателям. В случае, если товар продается на более выгодных условиях, дополнительная выгода делится поровну между Принципалом и Агентом, если иное не предусмотрено договором. Это относится к правилам определения вознаграждения агента, но не отражается на налоговом учете сторон договора! В любом случае вся сумма, полученная агентом от покупателей товара, учитывается принципалом в составе своей выручки. Однако на практике встречаются случаи, когда сумма превышения цены реализации товара над стоимостью, указанной принципалом при передаче товара (назовем ее рекомендуемой ценой для реализации), не учитывается принципалом в составе налоговой базы для исчисления налога на прибыль и НДС.

Агентский договор глазами налогового органа

Наряду с перечисленными выше преимуществами использования агентского договора в деловой практике, он также хорошо известен контролирующим органам (в т.ч. налоговым) как инструмент оптимизации, при котором разделение функций принципала (собственника товара) и агента носит искусственный характер, единственной целью которого является только оптимизация налогов с доходов.

Внимание налоговых органов, как правило, привлекают следующие случаи:

— Применение агентом специального налогового режима;

— Наличие у агента признаков фирмы — «однодневки»;

— В качестве агента выступает иностранная организация.

Основные требования к подтверждению реальности агентский отношений:

1) Подтверждение деловой цели заключения договора, например:

— Расширение территории присутствия Принципала;

— Работа с отдельными категориями покупателей (или поставщиков), которые не могут быть охвачены Принципалом самостоятельно.

2) Самостоятельное ведение агентом своей деятельности, наличие необходимых ресурсов, компетенции. У налогового органа не должны возникнуть сомнения, что переданные агенту функции выполняются Принципалом самостоятельно.

3) Своевременное оформление актов и отчетов агента об исполнении договора, из которых должно следовать, какие юридические и иные действия совершал агент в рамках агентского договора.

На необходимость наличия отчетов указано в ст.1008 ГК РФ: в ходе исполнения агентского договора агент обязан представить принципалу отчеты в порядке и в сроки, предусмотренные договором; при отсутствии в договоре соответствующих условий агентом представляются отчеты по мере исполнения им договора или по окончании действия договора.

При этом особенно важно, чтобы содержание отчета соответствовало фактическим взаимоотношениям сторон! Например, заключение через агента договора с покупателем/поставщиком, с которым и ранее существовали деловые взаимоотношения, а также активное участие в переговорах сотрудников Принципала, наверняка вызовет вопросы инспекторов о деловой цели привлечения агента.

Достаточно красноречиво по этому поводу высказался Президиум ВАС РФ в постановлении от 14.02.2012 по делу № А68-3288/09: «Инспекцией представлены доказательства, опровергающие участие иностранной компании в качестве агента общества в отношениях по поставке продукции украинскому предприятию. Так… между украинским предприятием и обществом существовали взаимоотношения до 2005 года, инициатива заключения контракта на поставку путевых машин исходила от украинского предприятия. Контракт… на поставку продукции заключен при участии должностных лиц общества и украинского предприятия, которые непосредственно вели переговоры об условиях поставки. Для решения технических вопросов при подготовке контракта должностные лица общества (директор по экономике и директор по маркетингу)… неоднократно направлялись в командировки в город Киев. Отчеты о результатах этих командировок свидетельствуют о том, что указанный контракт заключен обществом без участия иностранной компании…

Каких-либо отчетов, из содержания которых усматривалось бы участие иностранной компании в поисках покупателей продукции общества, ведении переговоров и заключении договоров на реализацию этой продукции, раскрывалась бы ее роль в содействии обществу по реализации продукции либо в осуществлении иных действий в интересах общества, не представлено.»

4) Наличие у агентов признаков фирм — «однодневок» также может стать поводом для исключения агентского вознаграждения из состава расходов по налогу на прибыль. Агенты должны нести расходы в рамках исполнения договора, иметь необходимые организационные условия для работы, вести переписку с покупателями (поставщиками) и пр. На это в частности обращает внимание ФАС Уральского округа в постановлении от 16.10.2012 по делу Ф09-9412/12.

Таким образом, агентский договор, как и другие имеющиеся в ГК РФ договорные конструкции, перед их применением должен быть проанализирован как с точки зрения «удобства» в деятельности конкретного бизнеса, так и с точки зрения возможных вопросов контролирующих органов.

Источник

Идеи бизнеса с нуля

АГЕНТСКИЙ ДОГОВОР № __

г. _____ « » __________ 201_ г.

______________________________, именуемое в дальнейшем «Принципал», в лице ______________________, действующего на основании _______, с одной стороны, и

__________________________________________________________________ именуемое в дальнейшем «Агент», в лице генерального директора _____________________ , действующего на основании Устава, с другой стороны, заключили настоящий договор.

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

1.1. Агент обязуется от имени и за счет Принципала за вознаграждение совершать по поручению Принципала юридические и фактические действия, связанные с поиском Товара, указанного в п.1.2. настоящего договора в целях заключения Принципалом договоров купли-продажи, или иных договоров, предметом которого будет являться Товар, принадлежащий Продавцу и поименованный в п.1.3 договора (далее по тексту именуются «договор купли-продажи»).

1.2 Агент занимается поиском пшеницы 3го, 4го класса , кукурузы и других товаров указанных в поименованным списке 1.3

1. 1.3. Полное наименование Товара, поиск Продавца которого осуществляет Агент, в рамках настоящего договора указывается в приложение № 1 к агентскому договору № __

1.4. Принципал обязуется принимать и оплачивать оказанные услуги в соответствии с условиями настоящего договора.

1.5. Договор купли-продажи и поставки с Продавцом заключается Принципалом.

1.6. В соответствии с условиями настоящего договора, Поручение Принципала будет считаться выполненным надлежащим образом с момента подписания договора купли-продажи Принципалом и указанным Агентом Продавцом. По итогам выполнения работ по настоящему договору Принципал подписывает Акт выполненных работ.

2. ОБЯЗАННОСТИ АГЕНТА

2.1. В целях выполнения условий настоящего договора Агент обязуется:

2.1.1. сообщать Принципалу по его требованию все сведения о ходе исполнения поручения;

2.1.2. осуществлять маркетинговые исследования по поиску Продавцов Товара, в том числе, используя имеющуюся в его распоряжении базу данных и/или осуществляя рекламную кампанию;

2.1.3. вести переговоры с потенциальными Продавцами по всем вопросам, касающимся данного поручения, в том числе на предмет подписания Договора;

2.1.4. при нахождении потенциального Продавца предоставить Принципалу в двух экземплярах Акт передачи информации о Продавце, или передаёт информацию о продавце любым другим доступным способом. В Акте передачи информации о Продавце указывается полное наименование Продавца, его местонахождение, ОГРН, ИНН, а также иные идентифицирующие Покупателя реквизиты и условия, на которых Покупатель готов заключать договор купли-продажи.

2.1.5. Информировать Принципала о ходе исполнения поручения, готовности потенциальных Продавцов осуществить совершение сделки на оговоренных условиях.

3. ОБЯЗАННОСТИ ПРИНЦИПАЛА

3.1. В целях выполнения условий настоящего договора Принципал обязуется:

3.1.1. Передать Агенту всю необходимую информацию о товаре для осуществления поиска товара и потенциального продавца

3.1.2. При необходимости участвовать в переговорах с потенциальными Продавцами.

3.1.3. В день получения от Агента Акта передачи информации о Продавце подписать его и один экземпляр возвратить Агенту или сообщить любым доступным способом о намерение сотрудничать с продавцом

3.1.4. своевременно и полностью оплатить Агенту вознаграждение, причитающееся ему в соответствии с настоящим договором.

4. ПОРЯДОК РАСЧЕТОВ

4.1. За оказание услуг по настоящему договору Агенту подлежит к выплате вознаграждение в размере, указанном в п.4.2. настоящего договора.

4.2. Вознаграждение Агента составляет 2 $ доллара с каждой тонны покупаемого товара в рублёвом эквиваленте по курсу ЦБ на день оплаты вознаграждения. В случае изменения размера вознаграждения, в зависимости от цены на указанные в пункте 1.3 товары, размер вознаграждения согласовывается отдельно.

4.3. Размер причитающегося Агенту вознаграждения по каждому из заключенных с Принципалом договоров купли-продажи с Покупателями, предоставленными Агентом исчисляется от количества всего Товара, поставленного в рамках заключенного договора во весь период действия договора купли-продажи.

4.4. Агентское вознаграждение выплачивается Агенту путем перевода денежных средств на указанный расчётный счёт Агентом. Оплата вознаграждения производится не позднее 3х банковских дней после каждого расчёта с продавцом по условиям договора купли-продажи Принципала и Продавца.

5. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ СТОРОН

5.1. Стороны несут ответственность за ненадлежащее исполнения условий настоящего договора, предусмотренную действующим законодательством.

5.2. В случае неисполнения Принципалом обязанности по оплате вознаграждения Агента, на согласованных настоящим договором условиях, Агент вправе требовать уплаты пени в размере 0,1% от суммы причитающегося Агенту вознаграждения, за каждый день просрочки.

5.3. В случае не исполнения агентом своих обязанностей по условиям настоящего договора, Принципал имеет право досрочно расторгнуть договор с агентом предварительно письменно уведомив его и объяснив причину расторжения договора.

6. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

6.1. Принципал и Агент обязуются соблюдать конфиденциальность всей информации, полученной ими друг от друга в связи с исполнением данного договора.

6.3. Срок действия агентского договора 1 ( один год )

6.5. Принципал принимает на себя обязательство не заключать с Продавцами, кандидатура которых была предложена Агентом в порядке, установленном п.2.1.4. настоящего договора каких либо сделок, предметом которых является, но не исключительно, Товар, указанный в п. 1.3. настоящего договора, в течение 1 (одного) года с даты подписания сторонами Акта передачи информации о Продавце, минуя Агента.

В случае выявления Агентом фактов нарушения условий, установленных в настоящем пункте, Агент вправе требовать от Принципала уплаты ему вознаграждения, размер которого определяется в соответствии с п.4.2. настоящего договора.

6.6. Агент вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен настоящим договором, своим работникам в порядке выполнения ими служебного задания.

6.6. Настоящий договор составлен на 5ти листах и в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному для каждой из сторон.

РЕКВИЗИТЫ И ПОДПИСИ СТОРОН:

Принципал: Агент:

Генеральный директор

_________________/___

Источник